【引言】

談到流氓罪，在大眾眼中總是認為這個罪名與調戲婦女有關，也就是所謂的耍流氓。其實這個罪名還包含尋釁滋事、故意傷害、聚眾鬥毆等犯罪行為。流氓罪是79刑法規定的一項罪名，已於97刑法頒佈之後被廢除。曹某在1995年犯罪潛逃，2013年歸案，審判該案件應不應當適用流氓罪來判決？

關鍵詞：流氓罪 79刑法 97刑法 從舊兼從輕

【案例】

1995年3月，胡某與武某口角衝突，胡某糾集被告人曹某等人持械對武某進行追砍，造成武某背部、脾臟出血，後武某因失血休克而死亡。胡某等人早已經被判刑，而曹某一直在外潛逃18年。

2012年10月，曹某投案自首。2013年4月8日，湖南省資興市人民法院以

流氓罪

判處被告人曹某有期徒刑一年六個月。（案例來自中國法院網）

【案例解析】

曹某等人持械砍死武某，為什麼不構成故意殺人罪，而是按流氓罪只判了一年六個月？

這就要涉及到我們刑法中的

“從舊兼從輕”原則

，意思是一個犯罪行為，犯罪實施在97年之前，法院宣判在97年之後，那麼法院判決首先適用79舊刑法進行審判，如果按照97新刑法判決的更輕，則要適用新刑法。

79年舊刑法第160條規定，“聚眾鬥毆，尋釁滋事，侮辱婦女或者進行其他流氓活動，破壞公共秩序，情節惡劣的，處七年以下有期徒刑、拘役或者管制。流氓集團的首要分子，處七年以上有期徒刑。

1983年的《關於嚴懲嚴重危害社會治安的犯罪分子的決定》對流氓罪的處罰加重了很多，其中規定，流氓犯罪集團的首要分子或者攜帶凶器進行流氓犯罪活動，情節嚴重的，或者進行流氓犯罪活動危害特別嚴重的，可以在刑法規定的最高刑以上處刑，直至判處死刑。

97新刑法規定，“聚眾鬥毆，致人重傷、死亡的，依照本法第二百三十四條、第二百三十二條的規定定罪處罰。”其中第二百三十四條為故意傷害罪，第二百三十二條為故意殺人罪。

如果按97新刑法判刑，曹某的行為構成故意殺人罪或故意傷害（致人死亡）罪，兩罪均是在十年以上定罪量刑。按79舊刑法判刑，曹某的行為屬於聚眾鬥毆或尋釁滋事情節，符合流氓罪的標準，應當按照流氓罪定罪，在7年以下量刑。按照83年的《決定》，曹某的流氓行為顯然屬於情節嚴重的，按照該決定，曹某的行為最高可能被判處死刑。

適用“從舊兼從輕原則”，顯然曹某的行為應當適用79刑法的規定構成流氓罪（從舊），而按照83年的《決定》和97刑法曹某的處罰更重，不應當適用（從輕）。

因流氓罪被判刑的名人遲志強

其實曹某是幸運的，在上個世紀那個嚴打的年代，大街上耍流氓親女孩子都會被以流氓罪判處死刑。如果曹某在95年以流氓罪判刑，並適用83年的《決定》，曹某的行為甚至可以達到死刑。而按照現行的刑法，曹某的行為也要在10年以上量刑。而本案中曹某僅僅被法院以流氓罪判刑1年六個月，可以說是極輕的量刑了。

當然，我們不能以現在的眼光去評價那段“嚴打時期”的對與錯，每個歷史時期都有其特殊性，法律的制定和實施也是緊緊適應著社會的形態和發展。或許再過二十年後，那時的人們不理解我們現在的社會現狀，也會覺得現在的一些法律規定是那麼荒誕。