2004年8月1日，王小苗入職某培訓學校，從事會計崗位。

公司制定的《員工手冊》第7。6條規定：

“遲到或早退30分鐘以上者視為半天曠工，3小時以上者視為一天曠工，主管級別雙倍受罰

。一年內累計三天曠工者將給予書面嚴重警告處罰，情節嚴重者予以開除處理。”

2017年2月19日，王小苗簽收了《員工手冊》。

2018年1月4日，公司做出解除勞動合同決定，載明：

“違紀事實：2017年11月期間，王小苗多次出現上下班打卡，打卡後外出不在崗的情形，經統計僅2017年11月，王小苗累計曠工天數達11天。2017年12月5日，公司對其進行批評教育談話並向其送達了《最終書面警告》一份。

2017年12月6日，王小苗拒不改正，仍然曠工。根據公司《員工考勤管理制度》第7。6條之規定：

遲到或早退3小時以上者視為一天曠工，一年內累計三天曠工者將給予書面嚴重警告處罰，情節嚴重者予以開除處理

。王小苗無視公司制度經批評教育拒不改正，情節嚴重，影響惡劣，經公司研究決定，現對王小苗做出解除勞動合同處理。”

2018年1月15日，王小苗申請仲裁，

要求公司支付解除勞動合同的經濟補償152617.5元(11305元/月×13.5個月)

。

2019年4月16日，仲裁委裁決公司支付王小苗2004年8月1日至2018年1月解除勞動合同經濟補償金54000元（4000元/月×13。5個月）。

王小苗和公司都不服，均向法院起訴。

一審判決:“遲到或早退30分鐘以上者視為半天曠工，3個小時以上者視為一天曠工”的規定不合理，即使認定構成曠工，也只能認定為30分鐘或幾個小時

一審法院認為，

一、關於公司解除勞動關係是否合法的問題

。

首先，公司制定的《員工考勤管理制度》第7。6條規定：“¨¨¨

遲到或早退30分鐘以上者視為半天曠工，3個小時以上者視為一天曠工”該規定擴大了對勞動者違紀情節的認定，即使認定其構成曠工，也只能認定為30分鐘或幾個小時，而不能直接擴大認定曠工半天或曠工一天

，

這種擴大看待勞動者違紀情節的行為，明顯擴大了勞動者的違紀結果，加重了勞動者的違紀責任。故應認定此規定不合理，不適用本案的審理。

其次，公司於2017月12月5日已給王小苗送達《最終書面警告》，又以王小苗2017年12月6日仍曠工為由，做出與王小苗解除勞動關係的決定。因公司所持2017年12月6日查崗登記表，且無相應證據印證，不能證明王小苗2017年12月6日曠工的事實，公司據此與王小苗解除勞動關係，證據不足，其理由不予採信。公司與王小苗解除勞動關係行為，不符合法律規定，應屬違法解除。

二、關於支付經濟補償金問題。

根據《中華人民共和國勞動合同法》第八十七條的規定，

公司違法解除勞動關係，應當向王小苗支付賠償金。現王小苗主張公司支付經濟補償金，符合法律規定。

根據《中華人民共和國勞動合同法》第四十七條第一款、第三款的規定，公司應當以王小苗解除勞動關係前正常工作期間十二個月平均工資6705。29元/月（扣除2017年4月至9月孕期、產期），向王小苗支付2008年1月1日至2018年1月4日期間經濟補償金59905。54元（6705。29元×10。5個月）。依據《中華人民共和國勞動合同法》第九十七條第三款、第九十八條的規定，王小苗要求公司支付2004年8月1日至2007年12月31日期間經濟補償金的訴訟請求，不符合法律規定，應不予支援。公司違法與王小苗解除勞動關係，其要求不支付王小苗經濟補償金的訴訟請求，不符合法律規定，應不予支援。

綜上，法院判決公司支付王小苗解除勞動合同經濟補償金59905。54元。

一審判決後，

王小苗和公司均不服

，都向二審法院提起上訴。

王小苗上訴:

我的工資分為兩部分發放，包括交通銀行轉賬部分及農業銀行櫃面現金存款部分，我離職前十二個的平均工資計算標準應當是兩部分工資的總和，一審法院只以我交通銀行轉賬工資部分作為計算平均工資的依據，屬於認定事實錯誤

公司上訴:

2017年11月期間，王小苗曠工達11天以上，經多次勸告無效，其行為嚴重違反管理制度，不應支付解除勞動合同經濟補償金。

二審判決:“遲到或早退30分鐘以上者視為半天曠工，3個小時以上者視為一天曠工”有失合理性，不能作為解除勞動關係的依據

二審法院認為，《中華人民共和國勞動合同法》第三十九條規定“勞動者有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同：……（二）嚴重違反用人單位的規章制度的；……”。

本院認為，用人單位制定規章制度不僅要符合法律法規的規定，而且要兼具合理性，

若單位規章制度過於苛刻，沒有彈性空間，勞動者只能被迫接受，顯然有失合理性。

本案中，公司制定的《員工考勤管理制度》中：

“遲到或早退30分鐘以上者視為半天曠工，3個小時以上者視為一天曠工”的規定擴大了勞動者的責任，有失合理性，因此《員工考勤管理制度》不能作為其解除與王小苗勞動關係的依據。

且公司稱王小苗多次出現上班打卡，打卡後外出不在崗，擅自脫崗的行為，但其提供的查崗記錄均無王小苗本人的簽字確認，無法證實王小苗曠工的事實，故公司依據《員工考勤管理制度》單方作出解除與王小苗的勞動合同的決定違反法律規定。

鑑於

王小苗僅向公司主張解除勞動合同補償金，系對自身權利的處分，

公司應當向王小苗支付解除勞動合同經濟補償金。

根據《中華人民共和國勞動合同法》第四十七條第一款、第三款的規定，公司應當以王小苗解除勞動關係前正常工作期間十二個月平均工資9817。48/月（扣除2017年4月至9月休產假期間），

向王小苗支付2008年1月1日至2018年1月4日期間經濟補償金103083.51元(9817.48元×10.5個月)。

綜上，公司的上訴請求不能成立，應予駁回。王小苗的上訴請求成立，應予支援，一審判決認定事實有誤，判決欠妥，本院予以糾正，二審判決如下：

公司支付王小苗解除勞動合同經濟補償金103083.51元。

案號：（2019）新01民終3981號（當事人系化名）